判例

　本件上告を棄却する。

　弁護人鐘ケ江啓司の上告趣意のうち，判例違反をいう点は，事案を異にする判例を引用するものであって，本件に適切でなく，その余は，事実誤認，単なる法令違反の主張であって，刑訴法４０５条の上告理由に当たらない。

　なお，所論に鑑み，特殊詐欺におけるいわゆるだまされたふり作戦（だまされたことに気付いた，あるいはそれを疑った被害者側が，捜査機関と協力の上，引き続き犯人側の要求どおり行動しているふりをして，受領行為等の際に犯人を検挙しようとする捜査手法）と詐欺未遂罪の共同正犯の成否について，職権で判断する。

　１ 本件公訴事実及び本件の経過

　(1) 本件公訴事実

　本件公訴事実の要旨は，次のとおりである。

　被告人は，氏名不詳者らと共謀の上，Ａが，数字選択式宝くじであるロト６に必ず当選する特別抽選に選ばれたことによりその当選金を受け取ることができると誤信しているのに乗じ，同人から現金をだまし取ろうと考え，平成２７年３月１６日頃，福岡県大野城市内所在のＡ方にいた同人に対し，真実は同人が特別抽選に選ばれた事実はなく，契約に違反した事実も違約金を支払う必要もないのにあるように装い，Ｂ会社のＣを名乗る氏名不詳者が，電話で，「Ａさんの１００万円が間に合わなかったので，立て替えて１００万円を私が払いました。」「Ａさんじゃない人が送ったことがＤ銀行にばれてしまい，今回の特別抽選はなくなりました。不正があったので，Ｄ銀行に私とＡさんで２９７万円の違約金を払わないといけなくなりました。違約金を払わないと今度の抽選にも参加できないので，半分の１５０万円を準備できますか。」などとうそを言って現金１５０万円の交付方を要求し，Ａをして，違約金を支払う必要があり，違約金を支払えばロト６に必ず当たる特別抽選に参加できる旨誤信させ，大阪市内所在の空き部屋に現金１２０万円を配送させて，被告人が受取人であるＥのふりをして配送業者から受け取る方法により，現金をだまし取ろうとしたが，警察官に相談したＡがうそを見破り，現金が入っていない箱１個を発送したため，その目的を遂げなかった。

　(2) 第１審判決

第１審判決は，被告人と共犯者らとの間では，本件公訴事実記載の詐欺（以下「本件詐欺」という。）につき，事前共謀は成立しておらず，共犯者による欺罔行為後に共謀がされたと認められるが，被告人の共謀加担前に共犯者が欺罔行為によって詐欺の結果発生の危険性を生じさせたことについては，それを被告人に帰責することができず，かつ，被告人の共謀加担後は，だまされたふり作戦が開始されたため，被告人と共犯者らにおいて詐欺の実行行為がなされたということはできず，被告人は詐欺未遂罪の共同正犯の罪責を負うとは認められないとして，被告人に対し，無罪の言渡しをした。

　(3) 原判決

　検察官が控訴したところ，原判決は，被告人が欺罔行為後の共謀に基づき被害者による財物交付の部分のみに関与したという事実関係を認定し，これを前提として，だまされたふり作戦の開始にかかわらず，被告人については詐欺未遂罪の共同正犯が成立するとし，これを認めなかった第１審判決には，判決に影響を及ぼすことの明らかな事実誤認があるとして，第１審判決を破棄し，被告人を懲役３年，５年間執行猶予に処した。

　２ 当裁判所の判断

　(1) 原判決の認定によれば，本件の事実関係は次のとおりである。

　Ｃを名乗る氏名不詳者は，平成２７年３月１６日頃，Ａに本件公訴事実記載の欺罔文言を告げた（以下「本件欺罔行為」という。）。その後，Ａは，うそを見破り，警察官に相談してだまされたふり作戦を開始し，現金が入っていない箱を指定された場所に発送した。一方，被告人は，同月２４日以降，だまされたふり作戦が開始されたことを認識せずに，氏名不詳者から報酬約束の下に荷物の受領を依頼され，それが詐欺の被害金を受け取る役割である可能性を認識しつつこれを引き受け，同月２５日，本件公訴事実記載の空き部屋で，Ａから発送された現金が入っていない荷物を受領した（以下「本件受領行為」という。）。

　(2) 前記(1)の事実関係によれば，被告人は，本件詐欺につき，共犯者による本件欺罔行為がされた後，だまされたふり作戦が開始されたことを認識せずに，共犯者らと共謀の上，本件詐欺を完遂する上で本件欺罔行為と一体のものとして予定されていた本件受領行為に関与している。そうすると，だまされたふり作戦の開始いかんにかかわらず，被告人は，その加功前の本件欺罔行為の点も含めた本件詐欺につき，詐欺未遂罪の共同正犯としての責任を負うと解するのが相当である。

　３ 結論

　したがって，本件につき，被告人が共犯者らと共謀の上被害者から現金をだまし取ろうとしたとして，共犯者による欺罔行為の点も含めて詐欺未遂罪の共同正犯の成立を認めた原判決は，正当である。

　よって，刑訴法４１４条，３８６条１項３号により，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり決定する。